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Es probable que la modernización de la Ley del Secreto Bancario aumente la aplicación de la BSA/AML, entre otras cosas por las mayores indemnizaciones por denuncia de irregularidades
En 2020 se produjo un aumento sustancial de la actividad coercitiva en el ámbito de la BSA/AML/OFAC. Incluso antes de la promulgación el mes pasado de la Ley contra el Blanqueo de Capitales de 2020 (la "AMLA de 2020"), la opinión generalizada era favorable a un aumento de la actividad coercitiva de reguladores y fiscales por infracciones de las leyes en estas áreas bajo la Administración entrante de Biden. [Ver División F]
La AMLA 2020 acaba de dar un importante impulso a este ámbito de aplicación de la ley. En una época en la que la legislación federal se ha vuelto escasa, este cambio drástico de las disposiciones contra el blanqueo de capitales de la Ley de Secreto Bancario ("BSA") establece nuevos requisitos de información sobre beneficiarios reales; moderniza el ámbito de aplicación de la ley para abarcar a las entidades que prestan determinados servicios de activos digitales; y exige al Tesoro de Estados Unidos que establezca prioridades BSA/AML/OFAC para orientar a las empresas y a los reguladores por igual, entre otras cosas.
Premios a los denunciantes
Aunque la ley desarrolla la política a través de reglamentos que se publicarán, es probable que varias de las disposiciones de la AMLA de 2020 tengan un impacto inmediato en la aplicación de la ley. Una de ellas es la mejora de las disposiciones de la BSA relativas a la denuncia de irregularidades. El Congreso ha querido inspirar en cierta medida esta ampliación en el exitoso programa de denuncia de irregularidades de la Comisión del Mercado de Valores de Estados Unidos. En virtud de la AMLA de 2020:
- Cuando una acción de aplicación de la Justicia o del Departamento del Tesoro dé lugar a una sanción superior a un millón de dólares, el Secretario del Tesoro "pagará" una indemnización de hasta el 30 por ciento de la cantidad recaudada a un denunciante que "haya facilitado voluntariamente la información original" que conduzca al éxito de la acción de aplicación.
- Anteriormente, las indemnizaciones en el marco del actual programa de denunciantes de la BSA eran discrecionales y, por lo general, tenían un límite de 150.000 dólares, lo que desincentivaba a los abogados de los demandantes a seguir adelante con estos casos de contingencia. Dado que algunas acciones de aplicación en los últimos años han dado lugar a sanciones de decenas o cientos de millones - o incluso miles de millones, las nuevas recuperaciones potenciales son un cambio de juego.
- La posibilidad de una gran recuperación por parte de los denunciantes aumenta porque la AMLA 2020 duplica potencialmente las penas legales máximas para los reincidentes; un buen número de las mayores instituciones financieras ya han sido procesadas civil o penalmente por violaciones de la BSA.
- La ley refuerza aún más el programa de denuncia de irregularidades al incluir sólidas protecciones contra las represalias para los denunciantes, incluida la posibilidad de presentar una denuncia ante el Departamento de Trabajo de EE.UU. y, en caso de que el DOL no se pronuncie en un plazo determinado, la oportunidad de presentar una demanda ante un tribunal federal, un foro potencialmente favorable para estos demandantes.
- El número de instituciones financieras sujetas a los requisitos de la BSA también se amplía para incluir entidades dedicadas al intercambio o transmisión de "valor que sustituye a la moneda." Por lo tanto, el potencial de las indemnizaciones por denuncia de irregularidades crece junto con el crecimiento explosivo de los negocios de criptodivisas.
- De hecho, las instituciones financieras de tamaño medio pueden ser más vulnerables a los efectos de las disposiciones sobre denuncia de irregularidades. A menudo se ha dado el caso de que estas empresas no tienen programas de cumplimiento tan sólidos como las instituciones más grandes, y también han acabado en el punto de mira de los reguladores federales con menos frecuencia.
Qué deben hacer las instituciones financieras
- Todas las instituciones financieras cubiertas deben comprometerse a examinar seriamente sus programas BSA/AML/OFAC/CFT para asegurarse de que cumplen los pilares de la BSA y el Marco de Cumplimiento de la OFAC, junto con las nuevas disposiciones de la AMLA 2020. Por ejemplo, las instituciones deben considerar la realización de una evaluación de riesgos actualizada y un análisis de deficiencias específico con el fin de cumplir los requisitos de las nuevas disposiciones de la ley.
- Una revisión oportuna de la tecnología, la gobernanza, las políticas y procedimientos, la auditoría interna y otros controles garantizará que una entidad esté preparada para cumplir las expectativas reguladoras de las agencias federales y estatales a la luz de los cambios de la ley. Cualquier revisión de este tipo debe extenderse también al programa de denuncia de irregularidades de la empresa. Se trata de un aspecto del cumplimiento normativo que a menudo se pasa por alto, especialmente en el caso de las entidades pequeñas y medianas. Incluso en el caso de las empresas más pequeñas, un buen programa de denuncia de irregularidades puede detectar a tiempo problemas de cumplimiento o fraude; detectarlos demasiado tarde puede acarrear importantes multas, pagos en litigios o consecuencias aún más graves. Cuando una institución no posee suficiente experiencia interna en el diseño y la aplicación de estos programas, las empresas externas que entienden las expectativas de los reguladores pueden ofrecer una ayuda sustancial en la creación de un programa de tamaño adecuado.
La AMLA 2020 añade una serie de medidas eficaces a la caja de herramientas de aplicación de un regulador, y con la expectativa de una mayor aplicación bajo la Administración Biden, no es alarmista decir que ahora es el momento de comenzar una mirada clara a la eficacia del actual programa de cumplimiento de una institución.
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