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Cada vez es más importante para los bufetes reforzar la diligencia debida sobre los clientes potenciales
Las tendencias regulatorias y las investigaciones de alto perfil sugieren que los bufetes de abogados deberían realizar verificaciones mejoradas de antecedentes de diligencia debida de todos los clientes potenciales como parte de los protocolos estándar de gestión de riesgos y cumplimiento.
La Cámara de Representantes de los Estados Unidos aprobó recientemente una legislación contra el lavado de dinero que requeriría que los bufetes de abogados (además de las contabilidades, los proveedores de servicios de pago y las compañías fiduciarias) informen sobre las transacciones sospechosas de los clientes, como ya deben hacer los bancos.
A pesar del rechazo de la industria y los argumentos de algunos de que las obligaciones de información afirmativa afectarían negativamente el privilegio y la confidencialidad abogado-cliente y regularían de manera inapropiada los servicios prestados a los clientes, la legislación parece encaminada a ser aprobada por el Senado de los Estados Unidos.
El llamado al escrutinio de las lagunas percibidas en la Ley de Secreto Bancario que permiten a los malos actores lavar ganancias mal habidas fue impulsado en parte por la investigación de los Papeles de Pandora, que identificó que ciertos bufetes de abogados estadounidenses y de otros países facilitaron la evasión de impuestos a través de empresas ficticias y fideicomisos por parte de clientes individuales multinacionales y ricos.
Incluso si la legislación no se convierte en ley esta vez, no es probable que disminuya el llamado al escrutinio y los posibles riesgos de reputación, regulatorios y de otro tipo para los bufetes de abogados (y otros). Un ejemplo en tiempo real es la regla final de FinCEN emitida el 29 de septiembre de 2022, que requerirá que la mayoría de las corporaciones, compañías de responsabilidad limitada y otras entidades creadas o registradas para hacer negocios en los Estados Unidos informen a FinCEN información sobre sus beneficiarios finales, las personas que en última instancia poseen o controlan la empresa.
Si aún no lo están haciendo, los bufetes de abogados deben llevar a cabo comprobaciones mejoradas de los antecedentes de diligencia debida de todos los clientes potenciales (y una diligencia actualizada periódica de los clientes existentes) como parte de los protocolos estándar de gestión de riesgos y cumplimiento. Dicha diligencia debida no solo debe incluir controles de cumplimiento de las sanciones y la lucha contra el blanqueo de capitales, sino que debe ser más amplia para mitigar los posibles efectos reputacionales, riesgo regulatorio y de otro tipo presentado por un cliente contemplado y evaluar de antemano cualquier ramificación probable en caso de que la relación con el cliente se haga pública. Llevar a cabo una diligencia debida razonable y sólida sobre los clientes potenciales también refuerza la posición de un bufete de abogados con cualquier escrutinio posterior a los hechos por parte de los reguladores. Dependiendo del perfil del cliente contemplado, la debida diligencia mejorada puede incluir tanto la investigación de registros públicos de código abierto en las jurisdicciones pertinentes, como la recopilación de inteligencia de fuentes humanas sobre temas relevantes.
De hecho, "llevar a cabo una diligencia debida reforzada, exigida por la legislación o no, es simplemente una buena práctica comercial y legal para un bufete de abogados. Los clientes de hoy en día quieren estar seguros de que su bufete de abogados está ejerciendo la abogacía con la máxima integridad y los más altos estándares de diligencia debida para conocer a todos sus clientes, así como para cumplir con el desafiante entorno legal y regulatorio en el que ellos y sus clientes deben operar", señala Eric Young, Director General Senior de Guidepost y ex Director de Cumplimiento de varios grandes instituciones financieras globales.
Dicha diligencia debida reforzada es estándar para las empresas públicas y privadas de los EE. UU. sobre terceros intermediarios y similares en todo el mundo. Por el momento, parece que la práctica es menos común entre los bufetes de abogados estadounidenses, aunque los riesgos son igual de grandes.
Cristóbal Arkin
Director General
Christopher A. Arkin tiene una amplia experiencia trabajando con clientes en relación con asuntos regulatorios delicados y de alto riesgo, investigaciones internas y litigios penales y civiles. Ha representado a empresas globales, instituciones financieras, juntas directivas, ejecutivos y directores en una amplia variedad de temas sustantivos y áreas de la ley, incluyendo antisoborno y corrupción, fraude financiero y de valores, leyes ambientales y relacionadas con la seguridad, y gobierno corporativo. Ha realizado investigaciones y otras evaluaciones en América Latina, Asia, África y en todo Estados Unidos
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