Evolución del Régimen de Licencias de Moneda Virtual del NYDFS

23 de julio de 2020

En el verano de 2015, el Departamento de Servicios Financieros del Estado de Nueva York ("DFS") se convirtió en el primer regulador bancario estatal en emitir un marco regulatorio independiente de moneda virtual (23 NYCRR Parte 200).  Antes de la creación de esta licencia de moneda virtual, también conocida como "Bitlicense", las instituciones seguían diferentes caminos para buscar la aprobación del DFS para sus actividades relacionadas con las criptomonedas que involucraban a Nueva York o a los residentes de Nueva York.  Algunas instituciones, como Paxos Trust Company, LLC (f/k/a itBit Trust Company, LLC) y Gemini Trust Company, LLC, solicitaron y recibieron estatutos de fideicomiso de propósito limitado. Otros presentaron solicitudes de moneda virtual para obtener licencias de transmisores de dinero del DFS.  Hoy en día, 25 instituciones tienen una licencia de moneda virtual, un estatuto de fideicomiso de propósito limitado o una combinación de una licencia de moneda virtual y una licencia de transmisor de dinero.

Con el tiempo, el marco regulatorio de DFS Bitlicense recibió ciertas críticas por parte de la industria de las monedas virtuales.  Al mismo tiempo, bajo la actual Superintendente, Linda A. Lacewell, DFS ha mantenido su enfoque en la innovación financiera, en este caso mediante la creación de una nueva sección llamada "División de Investigación e Innovación".  Parte de la misión de esta división es "fomentar las innovaciones en el mercado de servicios financieros para preservar la competitividad de Nueva York como un centro de innovación financiera".

De acuerdo con esta misión, DFS ahora está implementando cambios clave en el régimen de licencias de criptomonedas luego de su revisión del programa.  En primer lugar, se presenta una propuesta de Bitlicense condicional que está diseñada para animar a las empresas de criptomonedas en fase inicial a avanzar hacia la concesión de licencias.  Bajo este programa, los "nuevos participantes" pueden colaborar con una institución financiera que ya tiene una Bitlicense o una carta de propósito limitado de DFS y, por lo tanto, está sujeta a sus requisitos regulatorios.  El licenciatario existente proporcionaría al licenciatario condicional el apoyo operativo, de personal y de otro tipo que el licenciatario condicional pueda necesitar hasta que pueda obtener una licencia completa de moneda virtual DFS o un estatuto de fideicomiso de propósito limitado por su cuenta.  La Bitlicense condicional ayudará especialmente a los nuevos participantes que pueden no cumplir con los requisitos de capital del DFS por su cuenta, al tiempo que garantiza que se implementen las barreras regulatorias establecidas por la Bitlicense o la carta de fideicomiso.

Otra actualización interesante del régimen de licencias de moneda virtual DFS es la propuesta "Lista verde".  La Lista Verde es una página web propuesta de DFS, que se actualizará de vez en cuando, que contendría una lista de todas las monedas permitidas para las entidades que tienen una Bitlicense o un estatuto de fideicomiso para la moneda virtual, sin la aprobación previa de DFS, siempre que dichas monedas listadas no hayan estado sujetas a ninguna modificación, división o cambio material después de su inclusión en la página web de DFS.  Además, el DFS propuso un marco modelo para la creación por parte de una entidad de moneda virtual de una política de cotización o adopción de monedas adaptada al modelo de negocio y perfil de riesgo específicos de esa entidad (una "política de cotización de monedas") que, de ser aprobada por el DFS, permitiría a la entidad "autocertificar" la cotización o adopción de nuevas monedas además de las de la Lista Verde. sin ninguna otra aprobación del DFS.

Por lo tanto, en lugar de pasar por un largo proceso de revisión de DFS cada vez que un exchange quiere listar una nueva moneda, los exchanges pueden listar monedas de la Lista Verde.  Además, cuando una entidad tiene un plan aprobado, puede autocertificar monedas que no están incluidas en la Lista Verde.    Sin embargo, para autocertificarse, la institución primero debe tener (y recibir la aprobación del DFS de) una política de listado de monedas que cumpla con ciertos requisitos establecidos, como la creación de un marco para monitorear la moneda.   Además, el DFS exime específicamente la autocertificación para las monedas de privacidad o cualquier moneda que esté "diseñada o utilizada sustancialmente para eludir las leyes y regulaciones".

Hay preguntas sobre ambas nuevas iniciativas que probablemente serán respondidas a medida que el DFS reciba comentarios y trabaje para implementar estos cambios.  Por ejemplo, aunque el DFS ha esbozado los parámetros generales para el programa de "licencias condicionales", aún quedan algunos detalles por concretar. Por ejemplo, ¿cómo se determinará la colaboración suficiente y/o apropiada en términos del acuerdo de nivel de servicio que se requerirá entre el titular de la licencia existente del DFS y el solicitante condicional?  Si la intención es que el solicitante finalmente solicite una Bitlicense, ¿cuál será la duración del plazo para las licencias condicionales?

Del mismo modo, con respecto a la "Lista Verde", hoy en día, solo nueve monedas están aprobadas para su custodia y siete monedas están aprobadas para su listado.  Como algunas monedas como Paxos Standard y Bitcoin están aprobadas para ambos usos, eso significa que actualmente solo nueve monedas únicas figuran en la Lista Verde.  Este número es relativamente pequeño cuando se ve en el contexto de las más de 5.000 criptomonedas disponibles en el mercado abierto hoy en día.

Cuatro puntos clave

Pueden surgir debates cuando se trata de prohibir todas las monedas de privacidad de la Lista Verde de DFS, así como determinar y luego prohibir las monedas que eluden las leyes y regulaciones.  ¿Qué criterios utilizará DFS para decidir qué monedas entran en esta última categoría?  En el caso de Zcash, que es una moneda de privacidad que cotiza en los principales exchanges como Gemini, los creadores de Zcash contrataron recientemente a RAND Europe[1] para analizar si Zcash se utiliza con fines ilícitos o delictivos.  El informe resultante encontró, entre otras cosas, que Zcash tiene una presencia menor en la web oscura y que "Bitcoin todavía se percibe como la criptomoneda dominante para actividades ilícitas o criminales en la web oscura".

1. DFS ha dejado en claro que busca la opinión de las empresas de monedas virtuales que están considerando expandirse a Nueva York antes de que estas propuestas se conviertan en una regulación final. Proporcionar comentarios sobre las relaciones entre el negocio de criptomonedas ya regulado y el solicitante podría ayudar a garantizar que se tengan en cuenta temas como el cumplimiento.  El DFS está buscando comentarios hasta el 10 de agosto, incluidos, entre otros, el tema de "qué límites deben imponerse a los tipos y niveles de servicios y apoyo que una entidad de capital de riesgo puede proporcionar a un licenciatario condicional".

2. Las empresas emergentes y otras empresas emergentes deben aprovechar una nueva incubadora de monedas virtuales que DFS está estableciendo en asociación con la Universidad Estatal de Nueva York ("SUNY"). Se espera que la incubadora, también conocida como "SUNY BLOCK", establezca una entidad autorizada que facilite la colaboración requerida para solicitar una licencia condicional.

3. Si bien los licenciatarios de DFS existentes en el negocio de las criptomonedas tendrán que pensar detenidamente en el tipo de afiliaciones que realizan con personas o empresas que buscan ingresar al mercado de Nueva York a través de la Bitlicense condicional, las oportunidades pueden ser significativas. Un ejemplo es la asociación de Paxos y Binance para lanzar Binance USD. Allí, Paxos creó un conjunto de interfaces de programación de aplicaciones ("API") que permiten a Binance acceder a la información de los clientes de Paxos.

4. Al igual que los datos de Conozca a su cliente ("KYC") ya recopilados y mantenidos sobre los clientes, las instituciones reguladas también tendrán que realizar la debida diligencia adecuada basada en el riesgo sobre estas contrapartes potenciales para los licenciatarios condicionales. Y la pregunta parece estar abierta: ¿qué pasa si el licenciatario condicional mete la pata?   ¿Quién asumirá las consecuencias: el titular de la licencia condicional?  ¿El socio con la licencia DFS?  ¿Ambos?

En resumen, las reformas de DFS a la Bitlicense son bienvenidas, pero queda mucho por ver en cuanto a cómo se desarrollarán.  Dependiendo del estado final del programa de licencias condicionales, es posible que los licenciatarios existentes deseen considerar una evaluación independiente de los socios potenciales en el programa de licencias condicionales, además de revisar las nuevas políticas creadas para aprovechar el programa Greenlist.  Guidepost continuará haciendo un seguimiento de los desarrollos en este importante espacio fintech.

[1] RAND Corporation es una institución de investigación de políticas públicas sin fines de lucro

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